新修改《商標法》規(guī)定的“不以使用為目的的惡意商標注冊申請、應(yīng)當(dāng)予以駁回”，對規(guī)制商標行業(yè)亂象、釋放商標閑置資源有巨大影響，引起廣泛討論與關(guān)注，焦點就是判斷惡意的標準是否客觀，綜合網(wǎng)友討論的觀點，一般從商標囤積轉(zhuǎn)讓、傍品牌字號、搶注公共資源等維度分析，根據(jù)知擎者團隊提供的數(shù)據(jù)分析，筆者分享傍品牌字號與搶占公共資源行為的總體情況。
1、榜品牌字號
《商標法》第13條規(guī)定：1)就相同或者類似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。2)就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。
《反不正當(dāng)競爭法》第6條規(guī)定：經(jīng)營者不得實施下列混淆行為，引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系： (一)擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標識; (二)擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱(包括簡稱、字號等)、社會組織名稱(包括簡稱等)、姓名(包括筆名、藝名、譯名等)。
從《商標法》第13條與《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定來看，使用他人在先著名品牌字號注冊商標，都是一個有爭議的、難說善意的商標注冊行為。通過知擎者大數(shù)據(jù)惡意指數(shù)分析(0-100分、100分最高)，惡意指數(shù)大于等于60分，共有7552個申請人對2.02萬品牌字號，申請注冊7.08萬件商標。
分享案例：深圳某投資公司，注冊資本100萬元，共申請2334件商標，其中在審546件、有效14件、無效1810件，傍著名品牌與知名企業(yè)字號都有動作。
傍著名品牌：與他人品牌相同274件、申請商標294件。
企業(yè)指數(shù)與品牌指數(shù)，指被傍企業(yè)實力或品牌影響力評估指數(shù)。采用工商注冊、上市融資、電商銷售、商標注冊、廣告營銷等數(shù)據(jù)綜合計算，品牌指數(shù)取值范圍0-100分、75分以上品牌影響力大，企業(yè)指數(shù)取值范圍0-1000分、300分以上企業(yè)綜合實力強。
還有一些情況，說不清楚是不是傍名牌，看一個廣東佛山與“美的”馳名商標近似的商標申請，但是，從商標相同近似審查與馳名商標保護的角度，被商標局駁回的可能性也比較大。(近似商標對比截圖來自知擎者產(chǎn)品)
傍品牌字號行為分析，不是看某一次傍品牌或字號的行為、一次可能純屬偶然，通過大數(shù)據(jù)分析，偶然多了就成為必然、很難說沒有故意，從《商標法》與《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定來說，該申請人都走在法律懲戒邊緣。
友情提示：時代與形勢變了，大數(shù)據(jù)下很難有私密，未來的風(fēng)險只增不減、No Zuo No Die，投資最好換個賽道，套用股市投資的一句名言，投資有風(fēng)險、入市需謹慎。
2 、搶注公共資源
何謂公共資源?《商標法》第10條規(guī)定列舉了部分，如縣級以上行政區(qū)劃名稱等。延伸開來，鄉(xiāng)鎮(zhèn)、山川、河流、湖泊、濕地、沙漠、草原等是否應(yīng)該包含在內(nèi)?風(fēng)景名勝、名人辭語算不算?水果、蔬菜、動物、植物等自然資源算不算?更廣義來講，文字資源算不算公共資源?上述問題，仁者見仁、智者見智，看兩個數(shù)據(jù)分析給出的栗子，大家自己去判斷。
鄉(xiāng)鎮(zhèn)名稱
上海某信息技術(shù)公司，注冊資本10萬元，共申請商標826件，商標在審47件、有效100件、無效679件，與鄉(xiāng)鎮(zhèn)名稱相同758個、申請商標760件。
從知擎者團隊提供的詳細數(shù)據(jù)來看，有1.01萬申請人、對2100多4A/5A景區(qū)，申請5.15萬件商標，商品類別絕大部分集中在41/43類。
動物植物
福建某公司，注冊資本10000萬元(估計是認繳)，共申請商標3264件，在審91件、有效2960件、無效213件，與動植物名稱相同91個、申請商標229件。
公共資源種類很多，也缺乏一套界定標準，客觀上法無禁止大家都可以使用，多年的人文資源與歷史文化沉淀，形成許多寓意美好、朗朗上口的名稱，如“蘋果”、“麒麟”、”阿里巴巴“等，用于企業(yè)字號與品牌名稱都是比較好的選擇，但是，商標權(quán)利人最好不要占著好的文字名稱而不實際使用，前人留下的優(yōu)良遺產(chǎn)也是有限的，申請一堆商標而不實際使用、等待未來卡脖子高價轉(zhuǎn)讓，尤其是什么都講究效率的中國，受讓人估計也是不情愿、不得已而為之的(有人主張商標交易雙方是自由的、無強迫的)，域名交易曾經(jīng)流傳許多一夜暴富的神話，但是域名行業(yè)被玩壞了，商標行業(yè)要不要重復(fù)昨天域名的故事?
3、總體分析與總結(jié)
《商標法》的修改是政府針對社會亂象、捋順市場行為、提升社會運行效率的舉措，政府降行政費用、促創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的政策，切實提升創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)活躍度與品牌保護意識，降低的商標官費促進商標申請的快速增長，但是，少數(shù)人利用低商標官費、囤積商標轉(zhuǎn)讓反過來形成權(quán)利障礙、人為提高創(chuàng)業(yè)成本，與國家大政方針背道而馳，同時也違背了商標應(yīng)該在市場使用的本質(zhì)，傍名牌字號更是有點不勞而獲意圖、走在法律道德規(guī)制的邊緣。
同時，大量在先商標導(dǎo)致文字組合可用資源快速下降、商標申請駁回率逐步攀升(審查資源浪費、審查復(fù)雜度提升)，又有多少后申請的、有實際使用需求的商標被駁回(創(chuàng)業(yè)成本風(fēng)險變大)，客觀上需要采取措施釋放閑置的、投機性的文字資源，修法 “不以使用為目的的惡意申請”規(guī)定打擊商標囤積轉(zhuǎn)讓，或者未來修法要求三年提交使用證據(jù)等，都可能是提升文字資源利用率的有效措施。
題外話：商標代理人屢屢面對申請人提交的、可能被駁回名稱的時候，三年撤銷和無效宣告成本高、用戶不一定接受，用心良苦的名稱加字、減字、變字等苦思冥想與反復(fù)的近似檢索出方案，早生的華發(fā)、不經(jīng)意掉落，似乎也是在為囤積閑置商標所暫居的文字資源埋單!
此篇為作者商標惡意行為識別系列文章第二篇，第一篇《商標囤積轉(zhuǎn)讓現(xiàn)狀與未來態(tài)勢分析》，有興趣讀者可搜索瀏覽!
來源：IPRdaily中文網(wǎng) 作者：雷華平
編輯：IPRdaily王穎 校對：IPRdaily縱橫君